מבזק מס הלכה למעשה | חלק ט' - לקט מבזקי מס 2019-2020

46 הלוואה, אשר מצדה שרשרה אותה ( Back to Back ) לחברת LLC שבבעלותה, לצורך רכישת דירת מגורים מ שיקולי מיסוי אמריקאי (ככל הנראה לעניין מס עיזבון). החלטת המיסוי דואגת לעדכן את הקורא כי החברה המשפחתית ביקשה להשקיף את ה - LLC ל צורכי מס בישראל על פי חוזר 5/ 2004 ( " להלן: ר חוז LLC "), כמו גם כי הדירה משמשת את היחיד לצרכיו הפרטיים, ובנוסף, כי אין ל - LLC כל פעילות ונכסים מלבד החזקת הדירה. החלטת המיסוי קבעה, כי סעיף 3 (ט 1 ) לפקודה חל במקרה הנדון , אולם ייראו ביתרת הזכות של היחיד מהחברה המשפחתית (הנובעת מההלוואה שהעניק לה) כמקזזת את י תרת החובה הנובעת לכאורה מהשימוש הפרטי בדירה. החלטת המיסוי אינה קובעת בבירור מדוע חל סעיף 3 (ט 1 ) לפקודה במקרה הנדון: 1. האם בשל העובדה שקיים שימוש פרטי בנכס שבבעלות חברה בת של החברה המשפחתית? אם כך (ונראה שזו הסיבה הרלוונטית), ייתכן כי החלטת המיסוי מבשרת על הק לה פרשנית, לפיה יש לקזז יתרת זכות של היחיד בחברה המשפחתית כנגד יתרת חובה שעשויה להיות לו משימוש בנכס של החברה הבת (ה - LLC ), שהרי ליחיד עצמו לא קיימת יתרת זכות כנגד ה - LLC . 2. האם בשל העובדה שהוענקה הלוואה שאינה משמשת לתכלית כלכלית בחברה המקבלת (ה - LLC ) וזאת לצורך יישום ההוראות שבסייג הקבוע בסעיף 3 (ט 1()9 ) לפקודה המתואר לעיל? ככל הנראה שלא, ועמדתנו היא כי הלוואה לחברה בת (גם אם היא שקופה לצורכי מס) אינה יכולה לבוא בגדר "משיכה בעקיפין". 3. האם בשל העובדה שהתאגיד שקיבל את ההלוואה (ה - LLC ) הינו תאגיד שקוף (לעמדת רשות המסים), לעניין תחולת שבסייג הקבוע בסעיף 3 (ט 1()9 ) לפקודה? שוב, לא נראה כי זו הסיבה, והחלטת המיסוי הייתה ככל הנראה לא משתנה גם אם החברה הבת הייתה חברה אטומה לצורכי מס בישראל. אך אם כך הדבר, מדוע דאגה רשות המסים לציין כי מדובר ב - LLC שעליה ביקשו את הוראות הה שקפה שבחוזר LLC ? נראה כי החלטת המיסוי מבקשת לטעון הכול אך למעשה לא לטעון כלום, שכן, בהיעדר ציון הסיבה המפורטת להחלת הוראות סעיף 3 (ט 1 ) לפקודה, לא יוכלו נישומים ליישם את עמדתה של רשות המסים בנדון, ו כאמור לעיל , עמדתנו כי אין לראות -ב LLC -כ "תאגיד שקוף" לעניי ן סעיף 3 (ט 1()9 )- נותרה בעינה. נקודה נוספת למחשבה: נראה כי קיזוז יתרת הזכות לצורך בחינת סכום המשיכה "הותר" רק בשל קיומה של הלוואת Back to Back , כלומר - ניתן לייחס ספציפית את ההון שהוזרם ל - LLC לצורך רכישת החברה להון שהועמד לחברה המשפחתית על ידי היחיד. לדעתנו, המסקנה שבהחלטת המיסוי לא אמורה להשתנות גם אם לא קיים ייחוס ספציפי כאמור. להבנתנו את לשון החוק ומטרתו, מיתרת החובה הנובעת משימוש בדירה יש לקזז יתרת זכות הקיימת לבעל המניות, ללא קשר לזיהוי השימוש בכספים. ] מבזק מס מספ ר 806 מיום 21 ב נובמבר 2019 ]