מבזק מס הלכה למעשה | חלק ט' - לקט מבזקי מס 2019-2020

49 זיכוי מס זר פס"ד דלק הונגריה - lose-lose situation בתחילת שנת 2020 פרסם בית המשפט העליון את פסק דינו בעניין דלק הונגריה בע"מ - "א ע 8511/18 "( החברה ") אשר הופך את ההחלטה שנתקבלה במחוזי באותו עניין ואשר "מתיישר" עם החלטת המחוזי בעניין כור סחר אשר פורסמה כחודש לפני כן, ובכך סותם את הגולל באשר להחלת סעיף 94 ב במכירת מניות של חברה זרה. נזכיר בקצרה את עובדות המקרה: החברה, תושבת ישראל לצרכי מס, מכרה בשנים 2012 - 2013 את מניותיה בחברת דלק US , חברה תושבת ארה"ב לצרכי מס. בדיווח רווח ההון, הפחיתה החברה סכומים אשר לטענתה מהוו ים את חלקה היחסי ב"רווחים ראויים לחלוקה" (" "ל רר ") של דלק US וכי בהתאם להוראות סעיף 94 ב לפקודה, יש למסותם בשיעור המס שהיה חל אילו היו הרווחים מתקבלים בידיה כדיבידנד. בית המשפט המחוזי קיבל את עמדת החברה ממספר טעמים ובראשם העיקרון לפיו מטרת חקיקת סעיף 94 ב היא להביא ל"אדישות מיסויית" של הנישום, בין משיכת רווחים מהחברה המוחזקת באמצעות דיבידנדים, לבין מכירת מניות החברה בטרם חלוקת הרווחים. עוד קבע בימ"ש קמא כי אין מקום לפרשנות הדווקנית עליה נסמכו טענות פקיד השומה באשר להגדרת המונח "מס" ולהפניה הקיימת בסעיף 94 ב לסע יף 126 (ב) לפקודה, וכי יש ליתן פרשנות תכליתית לסעיף. ביהמ"ש העליון קיבל את ערעורו של פקיד השומה וקבע כי במכירת מניות חברה זרה, לא ניתן לחשב רר"ל בגין רווחי החברה הזרה שלא חולקו. בניתוחו, קובע ביהמ"ש כי ההסדר בסעיף 94 ב הינו "הסדר שלילי" ולא ניתן לטעון כי קיי ם בסעיף חסר בחקיקה הדורש השלמה ופרשנות. הגדרת מס בסעיף 1 לפקודה מובחנת ממסי חוץ המוגדים בסעיף 199 לפקודה ומהגדרות אלו אנו למדים כי יש להוציא מגדרי הרר"ל רווחים צבורים של חברה זרה, שלא נתחייבו במס בישראל . ביהמ"ש מחזק פרשנותו זו באמצעות ההפניה בסעיף לשיעור המס החל עפ"י סעיף 126 (ב) לפקודה הקובע שיעור מס המוטל על דיבידנד המתקבל מחברה המפיקה את הכנסותיה בישראל . בכך למעשה ממצה ביהמ"ש את פסיקתו. פרשנות דווקנית זו של ביהמ"ש עלול ליצור עיוות באשר להחלת משטר הרר"ל במכירת מניות של חברה תושבת ישראל לצרכי מס אשר מפיקה חלק מהכנסתה בחו"ל. במצב דברים זה, אין חולק כי הכנסותיה של החברה נתחייבו במס חברות המוטל עפ"י הפקודה, ולכן, נחשבים כולם לרווחים ראויים לחלוקה ואולם, באם נפעל עפ"י לשון הסעיף כפי שנוהג ביהמ"ש, שיעור המס החל בעת חלוקת דיבידנדים מהחברה, הינו עפ"י סעיף 126 (ג) ומשכך, תיתכן טענה לפיה היא אינה רשאית לדרוש רר"ל בגין אותו חלק מהרווחים שהופקו מחוץ לישראל, על אף שאין חולק כי שולם עליהם מס חברות בישראל.